第八章 证券法
最近3年题型题量分析
2008年教材的主要变化
2006年教材根据新《证券法》进行了100％的翻新
2007年教材根据中国证监会的规定，新增了“首发股票的条件”、“上市公司增发股票的条件”、“可转换公司债券的发行条件”、“上市公司收购”
2008年教材的主要变化是：（1）在第二节新增了“上市公司发行公司债券”；（2）新增了第五节“上市公司信息披露”，（3）新增了第九节“违反证券法行为的法律责任”
第一节 证券法概述（了解）
第二节证券的发行
首次发行股票并上市
上市公司增发股票
上市公司发行公司债券（2008年新增）
上市公司发行可转换公司债券
证券投资基金的发行
一、首次公开发行股票并上市（P245）
首次公开发行股票并上市的条件
证券的承销
（一）首次公开发行股票并上市的条件 （P245）
1、成立满3年的规定
该股份有限公司应自成立后，持续经营时间在3年以上
有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算，并达3年以上
有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于有限责任公司的净资产额
2、最近3年稳定
发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更
3、人员独立
发行人的“总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书”等高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除“董事、监事”以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪
发行人的“财务人员”不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职
《公司法》
上市公司的总经理必须专职，总经理在集团等控股股东单位不得担任除“董事”以外的其他职务
上市公司总经理及高层管理人员（副总经理、财务主管和董事会秘书）必须在上市公司领薪，不得由控股股东代发薪水
4、高层管理人员（P246）
发行人的董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格
法定障碍1：被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的
法定障碍2：最近36个月内受到中国证监会行政处罚，或者最近12个月内受到证券交易所公开谴责
法定障碍3：因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查，尚未有明确结论意见
5、违规担保（P246）
发行人的公司章程中已明确对外担保的审批权限和审议程序，不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形
6、资金占用（P246）
发行人有严格的资金管理制度，不得有资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形
7、持续盈利能力
法定障碍：发行人最近1个会计年度的营业收入或净利润对关联方或者存在重大不确定性的客户存在重大依赖。
法定障碍：发行人最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益
8、财务指标（P247）
（1）最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经
常性损益前后较低者为计算依据
（2）最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元
（3）发行前股本总额不少于人民币3000万元
（4）最近一期期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20％
（5）最近一期期末不存在未弥补亏损
9、不存在重大偿债风险（P247）
发行人不存在重大偿债风险，不存在影响持续经营的担保、诉讼以及仲裁等重大或有事项
10、募集资金用途（P247）
募集资金原则上应当用于主营业务
除金融类企业外，募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或者间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司
11、法定障碍（P248）
（1）最近36个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券；或者有关违法行为虽然发生在36个月前，但目前仍处于持续状态
（2）最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重
（3）最近36个月内曾向中国证监会提出发行申请，但报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；或者不符合发行条件以欺骗手段骗取发行核准；或者以不正当手段干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作；或者伪造、变造发行人或其董事、监事、高级管理人员的签字、盖章
（4）本次报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏
（5）涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见
（6）严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形
【例题1】某股份有限公司拟公开发行股票并上市。根据证券法律制度的有关规定，下列各项中，符合公司首次公开发行股票并上市的条件的有（ ）。（2007年）
A、公司发行股票前股本总额为人民币6000万元
B、公司上一年度严重违反环境保护管理法规受到罚款的行政处罚
C、公司最近3个会计年度净利润均为正数且累计为人民币4000万元
D、公司最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益
【答案】AC
【例题2】某股份有限公司拟公开发行股票并上市。根据证券法律制度的有关规定，下列各项中，符合公司首次公开发行股票并上市的条件的有（ ）。
A、公司上一年度实际控制人发生变更
B、公司的副总经理在控股股东中担任监事
C、公司的副总经理在控股股东中担任副总经理
D、公司的副总经理上一年度受到中国证监会行政处罚
【答案】B
（二）证券的承销（P249）
1、向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币5000万元的，应当由承销团承销
2、证券的代销、包销期限最长不得超过90日
3、证券公司在代销、包销期内，对所代销、包销的证券应当保证先行出售给认购人，证券公司不得为本公司预留所代销的证券和预先购入并留存所包销的证券
4、股票发行采用代销方式，代销期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量“70％”的，为发行失败。发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。
【例题】股份有限公司依法向100人的特定对象发行证券属于公开发行证券。 ( )（2006年）
【答案】×
二、上市公司增发股票（P250）
向原股东配股
向不特定对象公开募集股份（增发）
非公开发行股票
（一）上市公司增发股票的一般条件（P250）
1、现任董事、监事和高级管理人员具备任职资格，能够忠实和勤勉地履行职务，不存在违反《公司法》第148条、第149条规定的行为，且最近36个月内未受到过中国证监会的行政处罚、最近12个月内未受到过证券交易所的公开谴责
《公司法》第148条
董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产
《公司法》第149条
董事、高级管理人员不得有下列行为：（1）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（2）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（3）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务
2、上市公司最近12个月内不存在违规对外提供担保的行为
上市公司对外担保
应由股东大会审批的对外担保，必须经董事会审议通过后，方可提交股东大会审批。须经股东大会审批的对外担保，包括但不限于：
（1）上市公司及其控股子公司的对外担保总额超过最近一期经审计净资产50％以后提供的任何担保
（2）为资产负债率超过70％的担保对象提供担保
（3）单笔担保额超过最近一期经审计净资产10％的担保
上市公司对股东、实际控制人及其关联方提供的担保，必须由股东大会作出决议
股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时，该股东或受该实际控制人支配的股东，不得参与该项表决，该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的过半数通过
3、上市公司最近3个会计年度连续盈利，扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为计算依据
4、高级管理人员和核心技术人员稳定，最近12个月内未发生重大不利变化
5、最近24个月内曾公开发行证券的，不存在发行当年营业利润比上年下降50％以上的情形
6、最近3年及最近一期财务报表未被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告；被注册会计师出具带强调事项段的无保留意见审计报告的，所涉及的事项对发行人无重大不利影响或者在发行前重大不利影响已经消除
【首发股票】发行人的内部控制由注册会计师出具了无保留结论的内部控制鉴证报告，财务报表由注册会计师出具了无保留意见的审计报告
【国有资产的无偿划转】中介机构对被划转企业划转基准日的财务报告出具否定意见、无法表示意见或保留意见的审计报告的，不得实施无偿划转
7、最近3年以现金或股票方式累计分配的利润不少于最近3年实现的年均可分配利润的20％
8、除金融类企业外，本次募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司
9、上市公司不存在下列行为（P251）
擅自改变前次公开发行证券募集资金的用途而未作纠正
上市公司最近12个月内受到过证券交易所的公开谴责
上市公司及其控股股东或实际控制人最近12个月内存在未履行向投资者作出的公开承诺的行为
上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规被中国证监会立案调查
10、股东大会就增发事项作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2／3以上通过（P252）
（二）上市公司向原股东
配售股份的条件（P251）
1、拟配售股份数量不超过本次配售股份前股本总额的30％
2、控股股东应当在股东大会召开前公开承诺认配股份的数量
3、采用代销方式发行。控股股东不履行认配股份的承诺，或者代销期限届满，原股东认购股票的数量未达到拟配售数量70％的，发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还已经认购的股东
【例题1】某上市公司拟向原股东配售股份。根据证券法律制度的有关规定，下列各项中，符合配股条件的有（ ）。
A、拟配售股份数量为本次配售股份前股本总额的35％
B、控股股东在股东大会召开前已经公开承诺认配股份的数量
C、上市公司最近3年以现金或股票方式累计分配的利润为最近3年实现的年均可分配利润的12％
D、上市公司最近6个月受到过证券交易所的公开谴责
【答案】B
【例题2】某上市公司拟向原股东配售股份。根据证券法律制度的有关规定，下列各项中，符合配股条件的有（ ）。
A、拟配售股份数量为本次配售股份前股本总额的25％
B、上市公司最近6个月存在违规提供担保的行为
C、上市公司最近3年以现金或股票方式累计分配的利润为最近3年实现的年均可分配利润的21％
D、上市公司现任董事因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查
【答案】AC
（三）上市公司向不特定对象公开募集股份（增发）的条件（P251）
1、最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％，扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据
2、除金融类企业外，最近一期期末不存在持有金额较大的交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人款项、委托理财的情形
3、发行价格应不低于公告招股意向书前20个交易日公司股票均价或前一个交易日的均价
【例题1】某非金融类上市公司拟向不特定对象公开募集股份。根据证券法律制度的有关规定，下列各项中，符合增发条件的有（ ）。
A、最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均为7％
B、发行价格为公告招股意向书前20个交易日公司股票均价的90％
C、上市公司最近3年以现金或股票方式累计分配的利润为最近3年实现的年均可分配利润的18％
D、最近一期期末存在借予他人款项的情形
【答案】A
【例题2】某非金融类上市公司拟向不特定对象公开募集股份。根据证券法律制度的有关规定，下列各项中，符合增发条件的有（ ）。
A、最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均为5％
B、发行价格为公告招股意向书前20个交易日公司股票均价的120％
C、上市公司最近3年以现金或股票方式累计分配的利润为最近3年实现的年均可分配利润的22％
D、上市公司擅自改变前次公开发行证券募集资金的用途而未作纠正
【答案】BC
三、上市公司非公开发行股票的条件
非公开发行股票的特定对象应当符合股东大会决议规定的条件，其发行对象不超过10名
发行对象为境外战略投资者的，应当经国务院相关部门（商务部）事先批准
1、发行条件（P252）
（1）发行价格不低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的90％
（2）本次发行的股份自发行结束之日起，12个月内不得转让；控股股东、实际控制人及其控制的企业认购的股份，36个月内不得转让
2、法定障碍（P252）
（1）本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏
（2）上市公司的权益被控股股东或实际控制人严重损害且尚未消除
（3）上市公司及其附属公司违规对外提供担保且尚未解除
（4）现任董事、高级管理人员最近36个月内受到过中国证监会的行政处罚，或者最近12个月内受到过证券交易所公开谴责
（5）上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查
（6）最近1年及最近一期财务报表被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告。保留意见、否定意见或无法表示意见所涉及事项的重大影响已经消除或者本次发行涉及重大重组的除外
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