五、外国投资者并购境内企业（2007年重大调整）（P172）
（一）并购境内企业的要求（P172）
1．境内公司、自然人以其在境外合法设立或者控制的公司的名义并购与其有关联关系的境内公司，应报商务部审批
2.外国投资者并购境内企业并取得控制权，涉及重点行业、存在影响或者可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或者中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应当向商务部进行申报
3.外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权债务；外国投资者资产并购的，出售资产的境内企业承担原有的债权债务
4.外国投资者并购境内企业，导致以国有资产投资形成的股权变更或者国有资产转移时，应当符合国有资产管理的有关规定
（二）注册资本、投资总额（P173）
1、注册资本为210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的10/7倍
2、注册资本在210－500万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的2倍
3、注册资本在500－1200万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍
4、注册资本在1200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的3倍
【例题1】某外国投资者协议购买境内公司股东的股权，将境内公司变更为外商投资企业，该外商投资企业的注册资本为700万美元。根据外国投资者并购境内企业的有关规定，该外商投资企业的投资总额的上限是（ ）（2006年）。
A、1000万美元 B、1400万美元
C、1750万美元 D、2100万美元
【答案】C
【例题2】甲公司是一家中外合资经营企业，注册资本为800万美元，合营企业合同约定合营双方分期缴纳出资，2005年5月1日甲公司取得企业法人营业执照。下列选项中，表述正确的有（ ）。
A、在2005年5月1日，甲公司实收资本可以为零
B、在2005年8月1日，甲公司实收资本不得少于120万美元
C、在 2007年8月1日，甲公司实收资本不得少于800万美元
D、甲公司的投资总额最多为2000万美元
【答案】ABCD
（三）出资期限（P174）
1、外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部价款。对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部价款的60％以上，1年内付清全部价款，并按实际缴付的出资比例分配收益
2、外国投资者认购境内公司增资，有限责任公司和以发起方式设立的境内股份有限公司的股东，应当在公司申请外商投资企业营业执照时缴付不低于20％的新增注册资本，其余部分的出资时间应符合《公司法》、有关外商投资的法律和《公司登记管理条例》的规定
外商投资的有限责任公司的股东首次出资额应当符合法律、行政法规的规定，其余部分应当自公司成立之日起2年内缴足
3、设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产并运营该资产的
（1）对与该资产对价等额部分的出资，投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向境内企业支付全部对价；对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部价款的60％以上，1年内付清全部价款，并按实际缴付的出资比例分配收益
（2）其余部分的出资，合同、章程中规定一次缴清出资的，投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清；合同、章程中规定分期缴付出资的，投资者第一期出资不得低于各自认缴出资额的15％，并应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清
4、外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者出资比例低于25％的
（1）投资者以“现金”出资的，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清
（2）投资者以“实物、工业产权”出资的，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清
【例题1】某外商投资企业由外国投资者并购境内企业设立，注册资本600万美元，其中外国投资者以现金出资120万美元。下列有关该外国投资者出资期限的表述中，符合外国投资者并购境内企业有关规定的是（ ）。（2006年）
A、外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清出资
B、外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清出资
C、外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起9个月内缴清出资
D、外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起1年内缴清出资
【答案】A
【例题2】根据有关规定，中外合资经营企业的外国投资者出资比例低于注册资本25％的，下列表述中，正确的是（ ）。（2005年）
A、外国投资者应当自营业执照签发之日起3个月内一次缴清出资
B、该企业的设立不需要经过外商投资企业审批机关审批
C、该企业不能享受合营企业的优惠待遇
D、该企业不能取得法人资格
【答案】C
（四）外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司（P176）
外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司，是指境外公司的股东以其持有的境外公司股权，或者境外公司以其增发的股份，作为支付手段，购买境内公司股东的股权或者境内公司增发股份的行为。
1、以股权并购的条件（P177）
①股东合法持有并依法可以转让
②无所有权争议且没有设定质押及任何其他权利限制
③境外公司的股权应在境外公开合法证券交易市场（柜台交易市场除外）挂牌交易
④境外公司的股权最近1年交易价格稳定
2、加注的批准证书（P177）
商务部的批准证书上加注“外国投资者以股权并购境内公司，自营业执照颁发之日起6个月内有效”
①自营业执照颁发之日起6个月内，如果境内外公司没有完成其股权变更手续，则加注的批准证书自动失效
②境内公司取得无加注的外商投资企业批准证书之前，不能向股东分配利润或者向有关联关系的公司提供担保，不得对外支付转股、减资、清算等资本项目款项
（五）特殊目的公司（P178）
特殊目的公司是指中国境内公司或自然人为实现以其实际拥有的境内公司权益在境外上市而直接或间接控制的境外公司
特殊目的公司为实现在境外上市，其股东以其所持公司股权，或者特殊目的公司以其增发的股份，作为支付手段，购买境内公司股东的股权或者境内公司增发的股份
1、特殊目的公司境外上市的股票发行价总值，不得低于其所对应的经中国有关资产评估机构评估的被并购境内公司股权的价值
2、境内公司应当自特殊目的公司完成境外上市之日起30日内，向商务部报告境外上市情况和融资收入调回计划，并申请换发无加注的外商投资企业批准证书
3、特殊目的公司的境外上市融资收入，可采取以下方式调回境内
（1）向境内公司提供商业贷款
（2）在境内新设外商投资企业
（3）并购境内企业
4、境内公司及自然人从特殊目的公司获得的利润、红利及资本变动所得外汇收入，应自获得之日起6个月内调回境内
5、自营业执照颁发之日起1年内，如果境内公司不能取得无加注的批准证书，则加注的批准证书自动失效，并应办理变更登记手续
（六）反垄断审查（P180）
1、外国投资者并购境内企业，有下列情形之一的，投资者应当就所涉情形向商务部和国家工商行政管理总局报告
（1）并购一方当事人当年在中国市场营业额超过15亿元人民币
（2）一年内并购国内关联行业的企业累计超过10个
（3）并购一方当事人在中国的市场占有率已经达到20％
（4）并购导致并购一方当事人在中国的市场占有率达到25％
2、境外并购，在下列情形之一的，并购方应当在对外公布并购方案之前或者报所在国主管机构的同时，向商务部和国家工商行政管理总局报送并购方案
（1）境外并购一方当事人在我国境内拥有资产30亿元人民币以上
（2）境外并购一方当事人当年在中国市场上的营业额15亿元人民币以上
（3）境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国的市场占有率已经达到20％
（4）由于境外并购，境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国的市场占有率达到25％
（5）由于境外并购，境外并购一方当事人直接或者间接参股境内相关行业的外商投资企业将超过15家
【例题1】根据外国投资者并购境内企业的有关规定，外国投资者并购境内企业，发生下列情形时，应当向商务部和国家工商行政管理总局报告的有（ ）。（2006年）
A、1年内并购国内关联行业的企业达到8个
B、并购导致并购一方当事人在中国的市场占有率达到25％
C、并购一方当事人当年在中国市场营业额超过15亿人民币
D、并购一方当事人在中国市场占有率已经达到15％
【答案】BC
【例题2】根据外国投资者并购境内企业的有关规定，外国投资者在并购境内企业过程中，发生下列情形时，并购方应在对外公布并购方案之前或者报所在国主管机构的同时，向商务部和国家工商行政管理总局报送并购方案的有（ ）。（2007年）
A、境外并购一方当事人在我国境内拥有资产30亿元人民币以上
B、境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国市场占有率已经达到20％
C、由于境外并购，境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国的市场占有率达到25％
D、由于境外并购，境外并购一方当事人直接或间接参股境内相关行业的外商投资企业将超过15家
【答案】ABCD
六、外国投资者对上市公司战略投资（2008年新增）
外国投资者对上市公司战略投资，是指外国投资者对已经完成股权分置改革的上市公司和股权分置改革后新上市公司通过具有一定规模的中长期战略性并购投资，取得该公司A股股份的行为
1、投资者进行战略投资应符合的要求（P181）
（1）以协议转让、上市公司定向发行新股方式以及国家法律、法规规定的其他方式取得上市公司A股股份
（2）投资可分期进行，首次投资完成后取得的股份比例不低于该公司已发行股份的10％，但特殊行业有特别规定或经相关主管部门批准的除外
（3）取得的上市公司A股股份3年内不得转让
（4）法律、法规对外商投资持股比例有明确规定的行业，投资者持有上述行业股份比例应符合相关规定；属法律、法规禁止外商投资的领域，投资者不得对上述领域的上市公司进行投资
（5）涉及上市公司国有股股东的，应符合国有资产管理的相关规定
2、投资者应符合的条件（P181）
（1）依法设立、经营的外国法人或其他组织，财务稳健、资信良好且具有成熟的管理经验
（2）境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元；或其母公司境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元
（3）有健全的治理结构和良好的内控制度，经营行为规范
（4）最近3年内未受到境内外监管机构的重大处罚（包括其母公司）
符合上述规定的外国公司(“母公司”)可以通过其全资拥有的境外子公司(“投资者”)进行战略投资
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